令和5年 予備試験 論文式 民事訴訟法 出題の趣旨・論点・解説

次の文章を読んで、後記の〔設問１〕及び〔設問２〕に答えなさい。 【事例】 甲土地は、Ｘの所有である。 Ｙは、甲土地に乙建物を建築し、これを所有していた。Ｙは、その後、乙建物を３つの部分に 分けて、それぞれ、Ａ、Ｂ、Ｃ（以下「Ａら３名」という。）に賃貸した。Ａら３名は、Ｙの承 諾を得て、それぞれが賃借していた建物の部分を各自増改築した。なお、増築した各部分は、そ れぞれ増改築される前から存在していた部分と一体として店舗兼居宅として利用されており、増 築した各部分は構造的にも機能的にも建物としての独立性を欠き、それぞれ不可分の状態にあっ た。 Ｘは、Ｙを被告として、甲土地の所有権に基づき、乙建物を収去して甲土地を明け渡すことを 求める訴え（①訴訟）を提起し、第一審では勝訴の判決を得た。その後、Ｙは控訴した。 【事実Ⅰ】 【事例】の控訴審において、Ｙから、乙建物はＡら３名の増改築によってその形状が著しく変 更され、乙建物はＡら３名の所有に属するものとなっている旨の主張がされた。真実は、増築部 分も含めて乙建物の所有権はＹに帰属していたが、Ｘは、乙建物は増改築によって形状が著しく 変更されており、増築部分も含む乙建物はＡら３名の所有に属し、Ｙは所有しておらず、Ｙとの 間で乙建物を収去して甲土地を明け渡すことを求める訴えを維持することは不可能であると誤認 して、この訴えに換えて、甲土地についてのＹの賃借権の不存在を確認することを求める訴えに 変更した。 控訴審は、変更後の訴えにつき、甲土地についてＹの賃借権が存在しないことを確認する判決 をし、その判決が確定した。しかし、その後、Ｙが、増築部分を含めて乙建物は自らの所有であ ることを主張したので、Ｘは、Ｙに対して、甲土地の所有権に基づき乙建物を収去して甲土地を 明け渡すことを求める訴え（②訴訟）を提起し、他方、Ａら３名に対しては、甲土地の所有権に 基づき乙建物から退去してその敷地部分を明け渡すことを求める訴えを提起した。 〔設問１〕 【事例】及び【事実Ⅰ】の事実関係を前提に、次の設問に答えなさい。 Ｙは、判例を踏まえれば、【事実Ⅰ】の下線部の訴え（②訴訟）は却下を免れないと主張してい る。Ｙの主張の根拠を明らかにした上で、その主張の当否について、理由を付して答えよ。 【事実Ⅱ】（【事実Ⅰ】とは別の事実関係である。） 【事例】の第一審の判決後、かねてから乙建物を店舗兼居宅として利用したいと考えていた第 三者Ｄは、Ｙに対して、Ｘとの間で和解が成立するなどして乙建物を利用することができる状態 になれば借り受けたいとして、その賃借を申し入れた。Ｙは、Ｄに対して乙建物を賃貸したいと 考えたことから、控訴審において、Ｘとの和解を申し出た。裁判所から(a)Ｘ及びＹは甲土地が Ｘの所有であること及び乙建物がＹの所有であることを相互に確認する、(b)ＸがＹに甲土地を 賃貸することを相互に確認するなどの和解案が提示され、ＸＹ間で当該和解案どおりの内容の訴 訟上の和解が成立し、その旨調書に記載された。 その後、Ａら３名は乙建物を退去し、Ｙは乙建物をＤに賃貸した。 〔設問２〕 【事例】及び【事実Ⅱ】の事実関係を前提に、次の設問に答えなさい。 和解交渉の際に、Ｙは、Ｘに対して、乙建物を賃貸して生計を立てていたが、現在居住している 丙建物が取り壊されることになり、今後は自ら乙建物を店舗兼居宅として利用したいので和解に応 じてほしいとの虚偽の説明をし、Ｘは、Ｙの説明を信じ、やむを得ないと考えて、和解に応じるこ とにした。しかし、訴訟上の和解が成立した後、Ｘは、丙建物が取り壊される予定はなく、Ｙが引 き続き丙建物に居住し、乙建物はＤが店舗兼居宅として利用していることを知り、だまされたこと に気が付いた。Ｘは、第一審では勝訴しており、控訴審がそのまま継続していれば、勝訴したと考 えている。Ｘとしては、Ｙに対して、乙建物を収去して甲土地を明け渡すことを求めたいと考えて いるが、この場合には、どのような手続上の手段を採ることが考えられるか。理由を付して答え よ。