平成26年 予備試験 論文式 憲法 出題の趣旨・論点・解説

Ａ市内の全ての商店街には，当該商店街に店舗を営む個人又は法人を会員とする商店会が組織 されている。会員は，店舗の大きさや売上高の多寡にかかわらず定額の会費を毎月納入し，その会 費で，防犯灯の役目を果たしている街路灯や商店街のネオンサイン等の設置・管理費用，商店街の イベント費用，清掃美化活動費用などを賄っていた。しかし，Ａ市内に古くからある商店街の多く が，いわゆるシャッター通りと化してしまい，商店街の活動が不活発となっているだけでなく，商 店街の街路灯等の管理にも支障が生じており，防犯面でも問題が起きている。 Ａ市内には，大型店やチェーン店もある。それらの多くは，商店街を通り抜けた道路沿いにあ る。それらの大型店やチェーン店は，商店街の街路灯やネオンサイン等によって立地上の恩恵を受 けているにもかかわらず，それらの設置や管理等に掛かる費用を負担していない。また，大型店や チェーン店は，商店街のイベントに参加しないものの，同時期にセールを行うことで集客増を図る などしている。大型店やチェーン店は，営業成績が悪化しているわけでもないし，商店会に加入し なくても営業に支障がない。それゆえ，多くの大型店やチェーン店は，商店街の活性化活動に非協 力的である。このような大型店やチェーン店に対して，全ての商店会から，商店街がもたらす利便 に「タダ乗り」しているとする批判が寄せられている。Ａ市にとって，市内全体での商業活動を活 性化するためにも，古くからある商店街の活性化が喫緊の課題となっている。 このような状況に鑑みて，Ａ市は，大型店やチェーン店を含む全てのＡ市内の店舗に対し，最 寄りの商店会への加入を義務付ける「Ａ市商店街活性化条例」（以下「本条例」という。）を制定し た。本条例の目的は大きく分けて二つある。第一の目的は，共同でイベントを開催するなど大型店 やチェーン店を含む全ての店舗が協力することによって集客力を向上させ，商店街及び市内全体で の商業活動を活性化することである。第二の目的は，大型店やチェーン店をも含めた商店会を，地 域における防犯体制等の担い手として位置付けることである。 本条例は，商店会に納入すべき毎月の会費を，売場面積と売上高に一定の率を乗じて算出され る金額と定めている。そして，本条例によれば，Ａ市長は，加入義務に違反する者が営む店舗に対 して，最長で７日間の営業停止を命ずることができる。 Ａ市内で最も広い売場面積を有し，最も売上高が大きい大型店Ｂの場合，加入するものとされ ている商店会に毎月納入しなければならない会費の額が，その商店会の会員が納入する平均的な金 額の約５０倍となる。そこで，大型店Ｂを営むＣ社としては，このような加入義務は憲法に違反し ていると考え，当該商店会に加入しなかったために，Ａ市長から，７日間の営業停止処分を受けた。 その結果，大型店Ｂの収益は大幅に減少した。 Ｃ社は，Ａ市を被告として，本条例が違憲であると主張して，国家賠償請求訴訟を提起した。 〔設問１〕 あなたがＣ社の訴訟代理人であるとしたら，どのような憲法上の主張を行うか。 なお，本条例による会費の算出方法の当否及び営業停止処分の日数の相当性については，論 じなくてよい。 〔設問２〕 想定される被告側の反論を簡潔に述べた上で，あなた自身の見解を述べなさい。