平成25年 予備試験 論文式 実務基礎（民事） 出題の趣旨・論点・解説

（〔設問１〕から〔設問５〕までの配点の割合は，１２：５：８：１７：８） 司法試験予備試験用法文及び本問末尾添付の資料を適宜参照して，以下の各設問に答えなさい。 〔設問１〕 弁護士Ｐは，Ｘから次のような相談を受けた。 【Ｘの相談内容】 「私は，平成１７年１２月１日から「マンション甲」の３０１号室（以下「本件建物」とい います。）を所有していたＡから，平成２４年９月３日，本件建物を代金５００万円で買い受け （以下「本件売買契約」といいます。），同日，Ａに代金５００万円を支払い，本件建物の所有 権移転登記を具備しました。 本件建物には現在Ｙが居住していますが，Ａの話によれば，Ｙが本件建物に居住するように なった経緯は次のとおりです。 Ａは，平成２３年４月１日，Ｂに対し，本件建物を，賃貸期間を定めずに賃料１か月５万円 とする賃貸借契約（以下「本件賃貸借契約」といいます。）を締結し，これに基づき，本件建物 を引き渡しました。ところが，Ｂは，平成２４年４月２日，Ｂの息子であるＹに対し，Ａの承 諾を得ずに，本件建物を，賃貸期間を定めずに賃料１か月５万円とする賃貸借契約（以下「本 件転貸借契約」といいます。）を締結し，これに基づき，本件建物を引き渡しました。こうして， Ｙが本件建物に居住するようになりました。 そこで，Ａは，同年７月１６日，Ｂに対し，Ａに無断で本件転貸借契約を締結したことを理 由に，本件賃貸借契約を解除するとの意思表示をし，数日後，Ｙに対し，本件建物の明渡しを 求めました。しかし，Ｙは，本件建物の明渡しを拒否し，本件建物に居住し続けています。 このような次第ですので，私は，Ｙに対し，本件建物の明渡しを求めます。」 弁護士Ｐは，【Ｘの相談内容】を前提に，Ｘの訴訟代理人として，Ｙに対し，所有権に基づく返 還請求権としての建物明渡請求権を訴訟物として，本件建物の明渡しを求める訴えを提起した。 そして，弁護士Ｐは，その訴状において，請求を理由づける事実（民事訴訟規則第５３条第１項） として，次の各事実を主張した（なお，以下では，これらの事実が請求を理由づける事実となる ことを前提に考えてよい。）。 ① Ａは，平成２３年４月１日当時，本件建物を所有していたところ，Ｘに対し，平成２４年 ９月３日，本件建物を代金５００万円で売ったとの事実 ② Ｙは，本件建物を占有しているとの事実 上記各事実が記載された訴状の副本を受け取ったＹは，弁護士Ｑに相談をした。Ｙの相談内容 は次のとおりである。 【Ｙの相談内容】 「Ａが平成２３年４月１日当時本件建物を所有していたこと，ＡがＸに対して平成２４年９ 月３日に本件建物を代金５００万円で売ったことは，Ｘの主張するとおりです。 しかし，Ａは，私の父であるＢとの間で，平成２３年４月１日，本件建物を，賃貸期間を定 めずに賃料１か月５万円で賃貸し（本件賃貸借契約），同日，Ｂに対し，本件賃貸借契約に基づ き，本件建物を引き渡しました。そして，本件賃貸借契約を締結する際，Ａは，Ｂに対し，本 件建物を転貸することを承諾すると約したところ（以下，この約定を「本件特約」といいます。）， Ｂは，本件特約に基づき，私との間で，平成２４年４月２日，本件建物を，賃貸期間を定めず に賃料１か月５万円で賃貸し（本件転貸借契約），同日，私に対し，本件転貸借契約に基づき， 本件建物を引き渡しました。その後，私は，本件建物に居住しています。 このような次第ですので，私にはＸに本件建物を明け渡す義務はないと思います。」 そこで，弁護士Ｑは，答弁書において，Ｘの主張する請求を理由づける事実を認めた上で，占 有権原の抗弁の抗弁事実として次の各事実を主張した。 ③ Ａは，Ｂに対し，平成２３年４月１日，本件建物を，期間の定めなく，賃料１か月５万円 で賃貸したとの事実。 ④ Ａは，Ｂに対し，同日，③の賃貸借契約に基づき，本件建物を引き渡したとの事実。 ⑤ Ｂは，Ｙに対し，平成２４年４月２日，本件建物を，期間の定めなく，賃料１か月５万円 で賃貸したとの事実。 ⑥ Ｂは，Ｙに対し，同日，⑤の賃貸借契約に基づき，本件建物を引き渡したとの事実。 以上を前提に，以下の各問いに答えなさい。 (1) 本件において上記④の事実が占有権原の抗弁の抗弁事実として必要になる理由を説明しなさ い。 (2) 弁護士Ｑが主張する必要がある占有権原の抗弁の抗弁事実は，上記③から⑥までの各事実だ けで足りるか。結論とその理由を説明しなさい。ただし，本設問においては，本件転貸借契約 締結の背信性の有無に関する事実を検討する必要はない。 〔設問２〕 平成２４年１１月１日の本件の第１回口頭弁論期日において，弁護士Ｑは，本件特約があった 事実を立証するための証拠として，次のような賃貸借契約書（斜体部分は全て手書きである。以 下「本件契約書」という。）を提出した。 賃貸借契約書 １ ＡはＢに対し，本日から，Ａが所有する「マンション甲」３０１号室を賃貸し，Ｂは これを賃借する。 ２ 賃料は１か月金５万円とし，Ｂは，毎月末日限り翌月分をＡに支払うものとする。 ３ 本契約書に定めがない事項は，誠意をもって協議し，解決するものとする。 ４ Ａは，Ｂが上記建物を転貸することを承諾する。 以上のとおり，契約が成立したので，本書を２通作成し，ＡＢ各１通を保有する。 平成２３年４月１日 賃貸人 Ａ Ａ印 賃借人 Ｂ Ｂ印 本件契約書について，弁護士ＰがＸに第１回口頭弁論期日の前に確認したところ，Ｘの言い分 は次のとおりであった。 【Ｘの言い分】 「Ａに本件契約書を見せたところ，Ａは次のとおり述べていました。 『本件契約書末尾の私の署名押印は，私がしたものです。しかし，本件契約書に記載されて いる本件特約は，私が記載したものではありません。本件特約は，Ｂ又はＹが，後で書き加え たものだと思います。』」 そこで，弁護士Ｐは，第１回口頭弁論期日において，本件契約書の成立の真正を否認したが， それに加え，本件特約がなかった事実を立証するための証拠の申出をすることを考えている。次 回期日までに，弁護士Ｐが申出を検討すべき証拠には，どのようなものが考えられるか。その内 容を簡潔に説明しなさい。なお，本設問に解答するに当たっては，次の〔設問３〕の⑦の事実を 前提にすること。 〔設問３〕 本件の第１回口頭弁論期日の１週間後，弁護士Ｑは，Ｙから次の事実を聞かされた。 ⑦ 本件の第１回口頭弁論期日の翌日にＢが死亡し，Ｙの母も半年前に死亡しており，Ｂの相 続人は息子のＹだけであるとの事実 これを前提に，次の各問いに答えなさい。 (1) 上記⑦の事実を踏まえると，弁護士Ｑが主張すべき占有権原の抗弁の内容はどのようなもの になるか説明しなさい。なお，当該抗弁を構成する具体的事実を記載する必要はない。 (2) 弁護士Ｐは，(1)の占有権原の抗弁に対して，どのような再抗弁を主張することになるか。 その再抗弁の内容を端的に記載しなさい。なお，当該再抗弁を構成する具体的事実を記載する 必要はない。 〔設問４〕 本件においては，〔設問３〕の(1)の占有権原の抗弁及び(2)の再抗弁がいずれも適切に主張され るとともに，〔設問１〕の①から⑥までの各事実及び〔設問３〕の⑦の事実は，全て当事者間に争 いがなかった。そして，証拠調べの結果，裁判所は，次の事実があったとの心証を形成した。 【事実】 本件建物は，乙市内に存在するマンションの一室で，間取りは１ＤＫである。Ａは，平成１ ７年１２月１日，本件建物を当時の所有者から賃貸目的で代金６００万円で買い受け，その後， 第三者に賃料１か月８万円で賃貸していたが，平成２２年４月１日から本件建物は空き家にな っていた。 平成２３年３月，Ａは，長年の友人であるＢから，転勤で乙市に単身赴任することになった との連絡を受けた。ＡがＢに転居先を確認したところ，まだ決まっていないとのことであった ため，Ａは，Ｂに本件建物を紹介し，本件賃貸借契約が締結された。なお，賃料は，友人とし てのＡの計らいで，相場より安い１か月５万円とされた。 平成２４年３月，Ｂの長男であるＹ（当時２５歳）が乙市内の丙会社に就職し，乙市内に居 住することになった。Ｙは，２２歳で大学を卒業後，就職もせずに遊んでおり，平成２４年３ 月当時，貸金業者から約１５０万円の借金をしていた。そこで，Ｂは，Ｙが借金を少しでも返 済しやすくするため，Ａから安い賃料で借りていた本件建物をＹに転貸し，自分は乙市内の別 のマンションを借りて引っ越すことにした。こうして，本件転貸借契約が締結された。 本件転貸借契約後も，ＢはＡに対し，約定どおり毎月の賃料を支払ってきたが，同年７月５ 日，本件転貸借契約の締結を知ったＡは，同月１６日，Ｂに対し，本件転貸借契約を締結した ことについて異議を述べた。これに対し，Ｂは，転貸借契約を締結するのに賃貸人の承諾が必 要であることは知らなかった，しかし，賃料は自分がＡにきちんと支払っており，Ａに迷惑は かけていないのだから，いいではないかと述べた。Ａは，Ｂの開き直った態度に腹を立て，貸 金業者から借金をしているＹは信用できない，Ｙに本件建物を無断で転貸したことを理由に本 件賃貸借契約を解除すると述べた。しかし，Ｂは，解除は納得できない，せっかくＹが就職し て真面目に生活するようになったのに，解除は不当であると述べた。 その後，Ｂは，無断転貸ではなかったことにするため，本件契約書に本件特約を書き加えた。 そして，Ｂは，Ｙに対し，本件転貸借契約の締結についてはＡの承諾を得ていると嘘をつき， Ｙは，これを信じて本件建物に居住し続けた。 この場合，裁判所は，平成２４年７月１６日にＡがした本件賃貸借契約の解除の効力について， どのような判断をすることになると考えられるか。結論とその理由を説明しなさい。なお，上記 事実は全て当事者が口頭弁論期日において主張しているものとする。 〔設問５〕 弁護士Ｐは，平成１５年頃から継続的にＡの法律相談を受けてきた経緯があり，本件について も，Ａが本件転貸借契約の締結を知った翌日の平成２４年７月６日，Ａから相談を受けていた。 その際，弁護士Ｐは，Ａに対し，本件建物を売却するのであれば，無断転貸を理由に本件賃貸借 契約を解除してＹから本件建物の明渡しを受けた後の方が本件建物を売却しやすいとアドバイス した。 その後，Ａは，無断転貸を理由に本件賃貸借契約を解除したが，Ｙから本件建物の明渡しを受 ける前に本件建物をＸに売却した。その際，Ａは，Ｘから，本件建物の明渡しをＹに求めようと 思うので弁護士を紹介してほしいと頼まれ，本件の経緯を知っている弁護士ＰをＸに紹介した。 弁護士Ｐは，Ａとの関係から，Ｘの依頼を受けざるを得ない立場にあるが，受任するとした場 合，受任するに当たってＸに何を説明すべきか（弁護士報酬及び費用は除く。）について述べなさ い。 第 第 第 す を 高 目 三（二（に一（ るよ負弁度そ弁 附第第 第第 第第第 第第第 第第第次弁 条弁条自あ条使 たっう護のの護 則十十 十十 九八七 六五四第第第 第第三二一 護 護 由る 命第 めて。士自使士 三二 一章 章章章 章章章五四三 二一章章章 士 弁士弁とこ弁の一 、、 は治命は 章章 章 条 十 節節節 節節 職 護自護独と護自章 弁こ 、が達、 九 裁）他弁共四事組刑 条 依一基 務 士治士立を士覚 護こ そ保成基 解官条弁判 の護同条件織事事事事）職通頼般本 ）は）自 ）基 士 障の 釈公） ） 件 件 則者規倫 基 は は に の 本 護の 弁士事 の内弁 件 務 、 、 覚、 本 職弁 使さた 適署 士 護法務 相弁 ののの を（と律理 本 的 関 護 規 弁 職 しそ 倫 務護 命れめ人 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