令和3年 司法試験 論文式 民事訴訟法 出題の趣旨・論点・解説

次の文章を読んで，後記の〔設問１〕から〔設問３〕までに答えなさい。 なお，解答に当たっては，文中において特定されている日時にかかわらず，試験時に施行されて いる法令に基づいて答えなさい。 【事 例】 ＡとＢは，Ａを貸主，Ｂを借主として，Ａの所有する土地（以下「本件土地」という。）につ いて，期間を３０年，賃料を１か月３０万円，目的を建物所有とする賃貸借契約（以下「本件契 約」という。なお，本件契約は，事業用定期借地権を設定するものではない。）を締結した。 Ｂは，本件土地上に，レストラン経営のための店舗建物（以下「本件建物」という。）を建築 し，本件建物でレストラン（以下「本件レストラン」という。）を経営してきた。Ｂが本件契約 の締結から２０年後に死亡すると，その子であるＹが相続により本件土地の賃借人としての地位 を承継し，本件レストランの経営を引き継いだ。また，Ｂの死亡と同じ時期に，ＡがＸに本件土 地を譲渡したことから，Ｘが本件土地の賃貸人としての地位を承継した。 Ｙは，本件契約の期間満了の３か月前に，Ｘと面談し，本件契約が期間満了後も更新されるこ との確認を求めたが，Ｘは，その場で，以下のように主張しつつ，本件契約の更新を拒絶した。 １．Ｘの息子Ｃは，歯科医であり，開業を予定している。本件土地は，Ｃが歯科医院を営むのに最 適の立地条件であることから，本件土地上に歯科医院用の建物を建築することを計画している。 ２．ＸはＹに対して立退料として１０００万円程度を支払う用意がある。 ＸＹ間での交渉はまとまらず，Ｘは，本件契約の期間満了の直後，本件契約の終了に基づき， 「Ｙは，Ｘから１０００万円の支払を受けるのと引換えに，Ｘに対し，本件建物を収去して本件 土地を明け渡せ。」との判決を求めて，訴え（この訴えに係る訴訟を，以下「本件訴訟」とい う。）を提起した。 本件訴訟の第１回口頭弁論期日においては，ＸとＹの双方が出頭し，Ｘが前記１と２記載の主 張をしたのに対して，Ｙは，本件レストランの経営継続を予定しているところ，離れた地に移転 してしまうと経営が成り立たず，近隣において適当な土地を取得することは困難である旨及びＸ から申出があった程度の立退料では本件レストランの収入喪失まで補償するには全く不十分であ る旨を主張した。 また，この期日において，裁判官Ｊは，訴状の請求の趣旨には，「１０００万円の支払を受け るのと引換えに」と記載してあるが，他方で，Ｘが１０００万円程度を支払う用意がある旨を申 し出た旨を主張していることから，１０００万円という額にどの程度のこだわりがあるかという 点についてＸに釈明を求めた。これに対して，Ｘは，「１０００万円という額に強いこだわりは ありません。この額は，早期解決の趣旨で若干多めに提示したものですので，早期解決の目がな くなった以上，より少ない額が適切であると思っておりますが，本件土地を明け渡してもらうの が一番大事ですから，裁判所がより多額の立退料の支払が必要であると考えるならば，検討する 用意があります。」と陳述し，その要旨は口頭弁論調書にも記載された。 以下は，裁判官Ｊと司法修習生Ｐとの間の会話である。 Ｊ：Ｘは，立退料の支払を申し出ていますね。立退料は，借地借家法第６条の正当事由の有無を判 断する上で，どのような役割を担うのでしょうか。 Ｐ：借家に関してですが，判例は，立退料は他の諸般の事情と総合考慮され，相互に補充しあって 正当事由の判断の基礎となるものであるとしています（最高裁判所昭和４６年１１月２５日第一 小法廷判決・民集２５巻８号１３４３頁。以下「最判昭和４６年」という。）。 Ｊ：そうすると，裁判所が正当事由を認める上で必要と考える立退料額がＸの申出額よりも多額で ある場合は，どういう判決をすることになりますか。 Ｐ：最判昭和４６年は，原告は「立退料として３００万円もしくはこれと格段の相違のない一定の 範囲内で裁判所の決定する金員を支払う旨の意思を表明し，かつその支払と引き換えに（中略） 店舗の明渡を求めている」と述べた上で，申出額よりも多額である５００万円の支払との引換給 付判決をした原判決を是認しています。本件でも，Ｘの第１回口頭弁論期日における陳述の内容 から見て，Ｘの申出額と格段の相違のない範囲内で増額した立退料の支払との引換給付判決は許 容されそうです。 Ｊ：それはそうでしょうね。それでは，申出額と格段の相違のない範囲を超えて増額した立退料の 支払との引換給付判決はどうでしょうか。 Ｐ：最判昭和４６年に照らすと難しいと思います。 Ｊ：そう結論を急がないでください。最判昭和４６年は，格段の相違のない範囲を超えて増額した 立退料の支払との引換給付判決の許否について直接判断したものではありません。また，格段の 相違のない範囲を超えて増額した立退料の支払との引換給付判決を拒否するというのがＸの意思 であるとは直ちにはいえないように思います。 Ｐ：確かにそうですね。 Ｊ：それでは，引換給付判決をすることができないとすると，その場合にすべきことになる判決は どのようなものとなるのかを示し，その判決を，Ｘの申出額と格段の相違のない範囲を超えて増 額した立退料の支払との引換給付判決と対比した上で，後者のような引換給付判決をすることの 許否を検討してください。これを「課題１」とします。 ところで，裁判所が正当事由を認める上で必要と考える立退料額がＸの申出額よりも少ないと いうことも考えられます。この場合には，Ｘの申出額よりも少額の立退料の支払との引換給付判 決をすることはできるのでしょうか。 Ｐ：それは，Ｘが求めている判決よりも有利な判決をＸに与えることになりそうでやや違和感があ ります。しかし，口頭弁論調書を見ると，Ｘはより少ない額が適切であるとも陳述していますね。 Ｊ：こちらも額によるかもしれないですね。それでは，第１回口頭弁論期日におけるＸの陳述の内 容にも留意しつつ，Ｘの申出額よりも少額の立退料の支払との引換給付判決をすることは許容さ れるかという点も検討してください。これを「課題２」とします。 なお，「課題１」及び「課題２」を検討するに当たっては，どのような事実を判決の基礎にす ることができるかという問題と借地借家法第６条に関する実体法上の解釈問題に言及する必要は ありません。 〔設問１〕 あなたが司法修習生Ｐであるとして，Ｊから与えられた課題１及び課題２について答えなさい。 【事 例（続き）】 本件訴訟が第一審に係属中，弁護士に頼らず自ら訴訟を追行してきたＹは，心労もあって健康 を害し，以前から本件レストランの経営を手伝っていたＺにレストラン経営を任せることとした。 そこで，Ｙは，Ｚに本件建物を賃貸し，これに基づき本件建物を引き渡した。 Ｘは，前記の事実を直ちに察知し，Ｚを本件建物から立ち退かせなければ，目的は達成するこ とができないと考え，Ｚに対する建物退去土地明渡請求を定立しつつ，Ｚが本件訴訟の係属中に Ｙから本件建物を賃借し，これに基づき本件建物の引渡しを受けたことを理由としてＺを引受人 とする訴訟引受けの申立てをした。 以下は，裁判官Ｊと司法修習生Ｐとの間の会話である。 Ｊ：本件で，民事訴訟法第５０条の承継は認められるのでしょうか。 Ｐ：同条の「訴訟の目的である義務」という文言を素直に捉えて，同条にいう承継とは訴訟物であ る義務の承継を指すと理解するのであれば，Ｚがこのような義務をＹから承継したというのは難 しいと思います。 Ｊ：しかし，そのような承継の理解は狭すぎるように思います。そこで，そのような理解を離れた 上で，訴訟承継制度の趣旨を踏まえて，同条の承継の意味内容を具体的に明らかにし，Ｚが同条 にいう承継をしたといえるか否か検討してください。これを「課題」とします。 なお，検討に際しては，ＸのＹに対する訴えの訴訟物は，賃貸借契約の終了に基づく目的物返 還請求権としての建物収去土地明渡請求権であることを前提にしてください。 〔設問２〕 あなたが司法修習生Ｐであるとして，Ｊから与えられた課題について答えなさい。 【事 例（続き）】 本件訴訟では，弁論準備手続における争点及び証拠の整理が完了したことから弁論準備手続が 終結となり，Ｃの証人尋問並びにＸ及びＹの当事者尋問が実施され，口頭弁論の終結が予定され た口頭弁論期日（以下「最終期日」という。）の指定がされた。本件建物がＹからＺに対して賃 貸され，引き渡されたのは，最終期日の指定がされた直後であり，Ｘの訴訟引受けの申立ては， 最終期日前に認められることとなった。 本件訴訟に従前関わっていないＺは，弁護士に頼らずに訴訟を追行するのは難しいと考え，直 ちに弁護士Ｌに訴訟委任をした。Ｌは，正当事由の判断の基準時が本件契約の期間満了時である としても，Ｙが本件レストランの経営から退いたことが，Ｙの従前の主張に関して不利にしんし ゃくされることもあり得ることから，更新拒絶に正当事由があると評価されるのを妨げる事実を 追加して主張するのが適切であろうと考えた。 そこで，Ｌが改めて本件レストラン経営に係る資料を調査すると，Ｂ名義の預金通帳（以下 「本件通帳」という。）に，本件契約締結の際にＢがＡの預金口座に対して１５００万円を振り 込んだ旨の記帳がされていることを発見した。ＬがＹに対してこれについて質問をすると，「Ｂ から，亡くなる直前に，本件契約の際に権利金としてＡの口座にかなりの額を振り込んだ，本件 土地の更新時にもめるといけないから，本件通帳はきちんと保管しておくように，と伝えられて いました。言われたとおり，本件通帳は本件契約の契約書と共に厳重に保管し，本件訴訟の前に も本件通帳の中身を見てＢからＡへの振込みも把握していましたが，本件訴訟においてそれほど 重要なものとは思っていませんでした。」との回答を得た。その後，Ｌは，近隣の土地の相場や 賃料相場を調査した結果，ＢからＡに支払われた権利金は，賃料の前払の性質だけではなく，更 新料の前払の性質も含むものであったと思うに至った。 以下は，弁護士Ｌと司法修習生Ｑとの間の会話である。 Ｌ：最終期日には，ＢからＡに対して更新料の前払の性質も含む権利金が支払われていた旨の新主 張（以下「本件新主張」という。）をするとともに，この事実を立証するために本件通帳につい ての書証の申出とＡの証人尋問の申出をしようと思います。ただ，最終期日にＡの証人尋問を実 施するというのは無理がありますから，改めて期日を指定してもらうことになります。 Ｑ：Ｘは，これらの攻撃防御方法の提出は，時機に後れた攻撃防御方法であるとして，却下決定を 申し立ててくるのではないでしょうか。 Ｌ：その可能性は十分にあります。そこで，差し当たり本件新主張が却下されるか否かについて考 えてほしいのです。Ｘは，①Ｙ自身が最終期日に本件新主張をしたとしたら，時機に後れたもの として却下されるべきである，②そうである以上，Ｚによる本件新主張も却下されるべきである， と主張してくると思います。まず，Ｘの立場から，①について，その結論を得るための理由を説 明してください。また，その際には，以後予想されるＸとＹ双方の主張立証活動と，却下決定を 得るのを容易にするためにＸがＹに対してすることができる訴訟法上の行為にも言及してくださ い。これを「課題１」とします。 その上で，Ｘの立場から②についてＺによる本件新主張は却下されるべきであるという立論を して，さらに，Ｚの立場からこれに対する反論をしてください。これを「課題２」とします。 「課題２」の検討に当たっては，Ｙ自身が本件新主張をしたとしたら，時機に後れたものとし て却下されるということを前提としてください。 〔設問３〕 あなたが司法修習生Ｑであるとして，Ｌから与えられた課題１及び課題２について答えなさい。