令和3年 司法試験 論文式 刑法 出題の趣旨・論点・解説

以下の【事例１】及び【事例２】を読んで，後記〔設問１〕及び〔設問２〕について，答えなさ い。 【事例１】 １ 甲及びその後輩の乙は，それぞれ金に困り，２人で腕時計販売店に押し入って腕時計を強奪し ようと計画していた。甲は，腕時計販売を業とするＡ株式会社（以下「Ａ社」という。）が直営 するＢ腕時計店（以下「Ｂ店」という。）で働いている親友の丙に対し，警備体制に関する情報 の提供など上記計画への協力を求めた。 ２ 丙は，Ｂ店の副店長として自ら接客に従事するほか，アルバイトの採用や従業員の勤怠状況の 管理を行い，Ｂ店の帳簿作成や売上金管理等の業務も担当していた。売上金管理業務として，丙 には，各営業日の閉店後，当日の売上金額をＡ社本社に報告することのほか，各営業日の開店前 に，前日の売上金をＡ社名義の預金口座に入金することが義務付けられていた。また，商品の仕 入れ，店外への持ち出し及び価格設定について，丙に権限はなく，全て店長Ｃの承認を得る必要 があるとされていた。 Ｂ店の売場に陳列されている商品は，ショーケース内に保管されていたが，その陳列方法は全 て丙が決定していた。このショーケースは，接客に必要なときを除いて常時施錠され，その鍵は， Ｃ及び丙のみが所持していた。また，Ｂ店の売場及び従業員控室には，複数の防犯カメラが設置 され，その様子が常時くまなく音声付きで撮影録画されていたほか，警備会社を通じ，警察に非 常事態の発生を知らせるための押しボタン式通報システムも設置されていた。 ３ 金に困っていた丙は，甲からの話を聞いて，いっそのことＢ店の腕時計が強奪されたように装 い，これを自分たちのものにしようと思い付き，某月１日，甲に対し，前記２の事実関係を説明 した上，「午前１１時の開店時は，普段だとめったに客も来ないし，明後日は俺しかいないから， その時，店に来て刃物を出して，ショーケースを開けろと言ってくれ。俺は後で怪しまれないよ うに拒むふりをするけど，最後はショーケースを開けるから，すぐに時計を持って行ってくれ。 ただ，俺も通報しないわけにはいかないので，急いで逃げろよ。時計は後で分けよう。それと， 会ったことのない乙は信用できないから，今の話は内緒にしてくれ。」と持ち掛けたところ，こ れを甲は承諾した。 ４ 甲は，同月２日，丙と内通している事実を秘したまま，乙に対し，「明日，俺がＢ店の開店と 同時に中に入って店員に刃物を突き付けて時計を奪い取ってくる。その間，お前は近くに停めた 車で周囲を見張り，俺が戻って来たらすぐに車を出してくれ。帰ってから時計を分けよう。」と 持ち掛けたところ，これを乙は承諾した。 ５ 甲は，同月３日午前１０時５９分，乙の運転する自動車でＢ店前路上に到着し，同日午前１１ 時，その開店と同時に，覆面をかぶり，サバイバルナイフ（刃体の長さ約２０センチメートル。 以下「本件ナイフ」という。）及びボストンバッグ（以下「本件バッグ」という。）を持って同 車から降り，Ｂ店に向かった。 甲は，Ｂ店内に入ると，丙に対し，本件ナイフを示し，「殺されたくなかったら，これに時計 を入れろ。」と言い，ショーケース内に陳列されている腕時計を本件バッグに入れるように要求 した。これに対し，丙は，前記通報システムを作動させ，甲に対し，「通報したから警察が来る ぞ。」と言い，上記要求を拒否するふりをしたので，甲は，丙に対し，「いいからやれ。刺す ぞ。」と語気を強めて言った。その直後，丙は，ショーケースを解錠し，その中にあった腕時計 １００点（時価合計３０００万円相当）を甲から受け取った本件バッグに入れ，これを甲に差し 出した。甲は，同日午前１１時３分，本件バッグを丙から受け取ると，Ｂ店内から出て前記車両 に乗り込み，乙の運転する同車で逃走した。 乙は，甲が前記車両を降りてから戻って来るまでの間，通行人が甲を警戒したり，警察官らが 駆けつけたりする様子があれば，これを甲に知らせるつもりで，同車運転席から周囲を見張って いた。 ６ 甲は，同日，乙に対し，その取り分として前記腕時計１００点のうち２０点（時価合計４００ 万円相当）を手渡し，さらに，同月４日，丙に対し，その取り分として残りの腕時計のうち４０ 点（時価合計１３００万円相当。以下「本件腕時計４０点」という。）が入った本件バッグを手 渡した。 ７ 丙は，同月５日，本件バッグを交際中の丁の自宅に隠すこととし，これをその押し入れ内にし まうと，丁に対し，「バッグの中は見るな。しばらく預かっておいてくれ。」と言った。これに 従い，丁は，本件バッグを押し入れ内に放置していたが，同月１０日，片付けのため本件バッグ を手に持った際，想像以上の重量であったので，不審に思い，その中を見たところ，本件腕時計 ４０点を発見した。その時，丁は，本件腕時計４０点全てに値札が付いていたことから，丙が自 分のものにするためにＢ店から無断で持ち出した商品であろうと認識したが，丙のために，本件 バッグを預かり続けることとし，これを元の位置に戻した。丁は，同月２５日に本件バッグを丙 に返すまでの間，これを押し入れ内に置き続けた。 〔設問１〕 【事例１】における甲，乙，丙及び丁の罪責について，論じなさい（住居等侵入罪 （刑法第１３０条）及び特別法違反の点は除く。）。 【事例２】（【事例１】の事実に続けて，以下の事実があったものとする。） ８ 乙は，甲から受け取った腕時計２０点を換金したが，浪費して再び金に困り，同月３０日午後 ７時，甲に電話を掛け，「時計をもっと分けてください。」などと執ように迫った。甲は，当時， 自宅で丙と飲酒中であったが，乙の態度を面倒に感じ，酒の勢いもあって，「実は，Ｂ店の店員 と通じてやったんだ。今も一緒に飲んでいる。残りは俺とそいつで半分ずつに分けたから，お前 にやる分はもうない。」と言った。これを聞いた乙は，興奮し，「そんなのうそでしょ。」と言 った。甲は，「うそだと思うなら，うちに来いよ。」と言い，電話を切った。甲は，乙の態度に 立腹し，丙に状況を説明した上，「乙は生意気だから，懲らしめてやろう。多少怪我をさせても 構わない。俺が木刀で殴ってやる。その時，乙を押さえていてくれ。」と言ったところ，最初は 嫌がっていた丙も，最終的にはそれに応じた。 ９ 甲は，自宅物置内から木刀を持ち出し，丙と共に自宅前で乙を待っていたところ，同日午後８ 時，乙が到着するや否や，丙が背後から乙を羽交い締めにした。甲は，「お前，調子に乗るな よ。」と言い，乙の頭部を木刀で１回殴った。すると，乙は，「やめてください。やめてくれな いなら，全部警察にばらしますよ。」と言い出した。乙の発言について，甲は，乙の真意でない と考えたが，丙は，そのように考えず，乙に暴行を加え続けて警察に真相を話すのを思いとどま らせようと考え，「もっと痛い目に遭わないと分からないのか。」と言い，乙の顔面や腹部を手 拳で多数回殴った。 これを見た甲は，丙の余りの勢いに驚き，丙に対し，「乙が警察にばらすはずはない。落ち着 け。」と言い，丙をいさめて暴行を終了させようとした。しかし，丙は，暴行を提案した甲から 止められたことに立腹し，甲の頭部を手拳で殴ったところ，転倒した甲が頭部を路面に打ち付け て気絶した。丙は，そのことを認識しつつ，この機会に，乙に暴行を加えて警察に真相を話さな いと約束させようと考え，同日午後８時５分，甲から取り上げた木刀で乙の頭部を１回殴ったと ころ，乙は逃げ出した。 10 乙は，全治約３週間を要する頭部裂傷のほか，全治約１週間を要する顔面打撲及び腹部打撲の 傷害を負った。そのうち全治約３週間を要する頭部裂傷の傷害は，甲又は丙の木刀による殴打行 為のいずれか一方だけによって形成されたことは明らかであるが，いずれの殴打行為から形成さ れたものか不明であった。 〔設問２〕 【事例２】における甲の罪責に関し，以下の⑴及び⑵について，答えなさい。なお， ⑴及び⑵のいずれについても，自らの見解を問うものではない。 ⑴ 甲は乙の頭部裂傷の傷害結果に関する刑事責任を負わないとの立場からは，その結論を導くた めに，どのような説明が考えられるか。論点ごとに論拠を示しつつ説明すること。 ⑵ 甲は乙の頭部裂傷の傷害結果に関する刑事責任を負うとの立場からは，前記⑴の説明に対し， どのような反論が考えられるか。論点ごとに論拠を示しつつ反論すること。