平成30年 司法試験 論文式 民事訴訟法 出題の趣旨・論点・解説

次の文章を読んで，後記の〔設問１〕から〔設問３〕までに答えなさい。 なお，損害賠償債務の履行遅滞による損害金（いわゆる遅延損害金）の請求については問題にし ないものとする。 また，本問に現れる場所のうち，甲市は甲地方裁判所（以下「甲地裁」という。）の管轄区域内 に，乙市は乙地方裁判所（以下「乙地裁」という。）の管轄区域内にそれぞれ所在している。解答 に当たっては，甲地裁及び乙地裁のいずれもが本問に現れる訴えの土地管轄及び事物管轄を有する ことを前提にすること。 【事 例】 Ａ，Ｂ及びＣはいずれも自然人であり，ＡとＣは甲市内に住所を有し，Ｂは個人タクシー事業 者で，乙市内に住所兼営業所を有する。 Ａは，乙市内でＢが運転するタクシーに乗客として乗車していたところ，ＢのタクシーとＣが 運転する自動車とが衝突する事故（以下「本件事故」という。）が起こり，これによって負傷し た。 Ａは，本件事故後直ちに乙市内で応急措置を受けた後，Ｄ法人が甲市内に開設する病院に入院 して治療を受け，退院後もこの病院に通院して治療を受けた（以下，この病院を「Ｄ病院」とい い，Ｄ法人を「Ｄ」という。）。 以上の事実については，Ａ，Ｂ及びＣの相互間に争いがない。 Ａの負傷について症状が固定した後，Ａは，弁護士Ｌ１を代理人として，Ｂ及びＣと損害賠償 について話合いをした。その中で，Ｂは「ＢとＣの過失によって本件事故が発生した」との認識 を示したが，Ｃは「本件事故は専らＢの過失によって発生したものであり，Ｃには過失がないの でＣは損害賠償責任を負わない」と主張した。また，損害の額について，Ａは，４００万円を下 回らないと主張したが，ＢとＣはいずれも，「ＡがＤに支払ったと主張する治療費が負傷との関 係で高額過ぎるし，本件事故によってＡが主張するような後遺症が生ずるはずがないので，損害 額はせいぜい１５０万円である」と主張したため，話合いがつかない状況であった。 そこで，Ｂは，訴訟で解決するしかないと考え，弁護士Ｌ２に債務不存在確認訴訟を委任する ことにした。これを受けたＬ２は，Ｂの訴訟代理人として，Ｂを原告，Ａを被告として次のよう な内容の訴状を乙地裁に提出して訴えを提起した（以下「Ｂの訴え」という。）。 ①請求の趣旨：「本件事故に係るＢのＡに対する不法行為に基づく損害賠償債務は１５０万円 を超えないことを確認する」との判決を求める。 ②請求の原因の要旨：本件事故はＢとＣによるＡに対する共同不法行為に当たるが，本件事故 によって発生したＡの損害の金額は，高く見積もっても１５０万円である。ところが，Ａは 損害額が４００万円を下回らないと主張して譲歩しようとしない。よって，Ｂは，Ａとの間 で，本件事故に係る不法行為に基づく損害賠償債務が１５０万円を超えないことの確認を求 める。 Ａは，この訴状の副本等の送達を受けたため，Ｌ１に，Ｂの訴えに対応するとともに，Ａを原 告として，Ｂ及びＣに対して４００万円の損害賠償を請求する訴えを提起することを委任した。 以下は，Ａの委任を受けた弁護士Ｌ１と司法修習生Ｐとの間の会話である。 Ｌ１：ＢはＢの過失を争っていませんが，ＣはＣの過失を争っています。Ａの損害額については， 入院及び通院中の治療費その他の費用，これらの期間の逸失利益，後遺症による逸失利益及び 慰謝料等が考えられます。治療費等の領収証，後遺症についての医師の診断書，Ａの年収の資 料等もありますので，損害額については，４００万円を主張することができると考えています。 Ｐ：そうすると，Ｂの主張する１５０万円の損害というのは低すぎますので，ＡからＢに対して ４００万円の支払を求めていくことになりそうですし，Ｃは自ら賠償をする気が全くないよう ですから，Ｃに対してもＢと連帯して４００万円を支払うよう求めていくのがよいですね。Ａ が起こす訴えの訴訟物は，不法行為に基づく損害賠償請求権でよいでしょうか。 Ｌ１：訴訟物に関しては，ＡＢ間では債務不履行に基づく損害賠償請求権も想定できますが，Ｂ とＣの共同不法行為を前提に，不法行為に基づく損害賠償請求権のみを主張することにしまし ょう。訴えを起こす裁判所としては，甲地裁と乙地裁が考えられます。また，ＡはＣをも被告 として訴えを提起することになりますので，ＢとＣを共同被告として訴えを提起することを検 討すべきです。 Ｐ：Ｂの訴えが既に提起されて訴状がＡに送達されたこととの関係で，Ａが提起する訴えの適法 性については検討を要するのではないでしょうか。 Ｌ１：そのとおりです。では，まず，ＡがＢを被告として乙地裁に訴えを提起する場合に，訴え が適法といえるか，また，その場合に，Ａは，ＣをもＢと共同被告とすることができるか。い ずれも適法であるとの方向で立論を工夫してください。これらを「課題⑴」とします。 Ｐ：分かりました。 Ｌ１：しかし，ＡとＣは甲市に住んでいて私の事務所も甲市にあるので，費用や時間の点から， 甲地裁に訴えを提起して訴訟追行ができるかも考えておきたいところです。ＡがＢとＣを共同 被告とする訴えを甲地裁に提起する場合に，この訴えが適法といえるか。これも，この訴えが 適法であるという方向で，説得力のある立論をしてください。これを「課題⑵」とします。 Ｐ：分かりました。 Ｌ１：これらの課題に答えるためには，まず，Ｂの訴えの訴訟物を明示して，それが，Ａが起こ そうとしている訴えの適法性にどのように関わってくるのかを考える必要があります。 〔設問１〕 あなたが司法修習生Ｐであるとして，Ｌ１から与えられた課題⑴及び課題⑵に答えなさい。 【事 例（続き）】 弁護士Ｌ１は，Ａと相談した上，原告Ａの訴訟代理人として，Ｂ及びＣを被告とし，本件事故 がＢとＣの共同不法行為であると主張して，不法行為に基づく損害賠償請求権に基づき４００万 円の支払を求める訴え（以下「Ａの訴え」という。）を甲地裁に提起し，その訴状の副本等はＢ 及びＣに送達された。 その後に乙地裁で開かれたＢの訴えについての第１回口頭弁論期日において，Ｂの訴訟代理人 Ｌ２は，Ｂの訴えを取り下げる旨を陳述し，Ａの訴訟代理人として同期日に出頭したＬ１は，こ の訴え取下げに同意する旨陳述した。 そこで，その後，本件事故については，甲地裁において，Ａの訴えのみが審理の対象となった。 Ａの訴えについての審理の過程で，Ｂは，「Ｂの過失によって本件事故が発生したことを争わ ないが，Ｃにも過失がある。また，Ａに生じた損害額は１５０万円以下である」と主張し，Ｃは 「本件事故は専らＢの過失によって生じたものであって，Ｃに過失はない。仮にＣが責任を負う としても，Ａに生じた損害額は１５０万円以下である」と主張した。 Ａの訴訟代理人Ｌ１は，Ｂ及びＣとの間で争いのある損害額を証明するため，Ｄ病院での治療 費等の領収証，Ａの後遺症に関するＤ病院の医師作成の診断書及びＤ病院での診療記録の写しを 書証として提出した。 以下は，Ｂの訴訟代理人Ｌ２と司法修習生Ｑとの間の会話である。 Ｌ２：私の経験からすると，Ａの負傷の程度に照らして，４００万円という損害額は不当に多額 であると感じられるのです。Ａが，既にあった症状の治療を本件事故の機会に乗じて受けてい るのではないか，また，診断書にある後遺症も本件事故とは無関係な症状ではないかとの疑い があります。 Ｑ：不法行為と因果関係がある損害の額の証明責任はＡにあるのですから，Ｂとしてはそれを真 偽不明に追い込めば足りるのではないですか。 Ｌ２：本件の場合は，Ａは，主張に見合った領収証や診断書を提出しています。また，一定の診 療記録もＤ病院で謄写して提出しており，それらによって証明が十分であるとの姿勢を見せて います。しかし，私は，まだ，Ｄ病院でのＡの診療記録の全部が提出されたわけではないと考 えています。Ｂとしては，Ｄ病院での診療記録全体に基づいて，本件事故と治療及び後遺症と の因果関係を争いたいところです。Ｄに診療記録の提出を求めていく方法はどのようなものが 考えられますか。 Ｑ：文書送付嘱託の申立てをすることが考えられます。 Ｌ２：実務的にはそのとおりです。そのほかには，どのような方法が考えられますか。 Ｑ：文書提出命令の申立ても一つの方法だと考えられます。 Ｌ２：そうですね。では，文書提出命令の申立てについても考えてみましょう。私がＢの訴訟代 理人としてＡの診療記録について所持者をＤとして文書提出命令を申し立てるとして，予想さ れるＤからの反論を念頭に置きながら，Ｄに文書提出義務があるとする説得力のある立論をし てください。これを課題とします。文書提出義務の存否に関する民事訴訟法の条文に即して具 体的に考えてください。診療記録には患者Ａに関する情報が記載されていますので，そのこと をどう考えるべきか，よく検討する必要があります。 〔設問２〕 あなたが司法修習生Ｑであるとして，Ｌ２から与えられた課題に答えなさい。 【事 例（続き）】 Ａの訴えについて審理した結果，裁判所は，本件事故はＢの過失によって発生したもので，Ｃ の過失を認めることはできず，また，Ａに発生した損害額は２５０万円であると判断し，「Ｂは， Ａに対し，２５０万円を支払え。ＡのＢに対するその余の請求及びＡのＣに対する請求を棄却す る。」という主文の判決をした（訴訟費用の負担及び仮執行宣言に関する部分は問題としない。）。 Ｂは，ＡのＢに対する請求が２５０万円の限度で認容されたことには納得ができたので，これ に対して不服を申し立てるつもりはなかったが，ＡのＣに対する請求が全部棄却されたことには 不満を抱いた。しかし，Ａは，Ｂに対してもＣに対しても控訴を提起するつもりはないとのこと であった。 そこで，Ｌ２は，Ｂの訴訟代理人として，ＢがＡを補助するために参加する旨の申出をすると ともに，Ａを控訴人，Ｃを被控訴人として，「ＡのＣに対する請求を棄却する判決を取り消し， ＡのＣに対する請求のうち２５０万円が認容されるべきである」と主張して，控訴期間内に控訴 を提起した。 控訴裁判所である丙高等裁判所（以下「丙高裁」という。）は，Ｌ２の補助参加申出書と控訴 状を含む訴訟記録について甲地裁から送付を受け，Ｃに控訴状の副本等を送達した。 Ｃは，Ｂによる補助参加に異議を述べ，この控訴は不適法であると主張した。Ｃは，控訴を不 適法であるとする理由として，(ｱ)第一審で補助参加をしていなかったＢがＡのために控訴をす ることはできないこと，及び，(ｲ)Ｂにはこの訴訟への補助参加が許されないので控訴をするこ ともできないことという二つの理由を挙げ，そのいずれにしても控訴は不適法であると主張して いる。 〔設問３〕 Ｃの主張(ｱ)及び(ｲ)のそれぞれの当否を検討し，丙高裁の受訴裁判所がこの控訴の適法性につ いてどのように判断すべきかを論じなさい。