平成29年 司法試験 論文式 刑法 出題の趣旨・論点・解説

以下の事例に基づき，甲及び乙の罪責について，具体的な事実を摘示しつつ論じなさい（建造物侵 入罪及び証拠隠滅罪並びに特別法違反の点は除く。）。 １ 会社員甲（２８歳，男性，身長１６５センチメートル，体重７０キログラム）は，毎月２５日， 勤務先から給料２３万円を支給されていたが，預貯金はなかった。甲は，某年８月２５日に支給さ れた給料の大半を遊興に費消したため，９月１０日には，手持ちの金がほとんどなくなってしまっ た。 ２ 甲は，９月１２日午後１時，自宅近くのショッピングモール内にある時計店で，以前から欲しか った限定品の腕時計Ｘ（販売価格１０万円）が，１個だけ販売されているのを見付けた。甲は，手 持ちの金がなかったため，勤務先会社の同僚Ａ（２８歳，男性，身長１７０センチメートル，体重 ６５キログラム）から金を借りて腕時計Ｘを購入しようと考えた。甲は，同日午後１時５分，同時 計店内でＡに電話をかけ，「腕時計Ｘを買いたいので１０万円貸してほしい。」と頼んだところ，Ａ からは金がないと言われて断られた。しかし，甲は，どうしても腕時計Ｘが欲しかったため，引き 続きＡに対して，「クレジットカードを貸してくれないか。そのクレジットカードで腕時計Ｘを買 いたい。使った分の金は９月２５日の給料で支払うし，腕時計Ｘを買うほかには絶対使わない。」 と頼んだ。Ａは，甲の言うことを信じ，甲に対して，Ｂ信販会社が発行したＡ名義のクレジットカ ード（以下「本件クレジットカード」という。）を腕時計Ｘを購入するためだけに利用することを 条件として貸すことにした。なお，本件クレジットカードは，Ｂ信販会社が所有するものであり， Ｂ信販会社の規約には，会員である名義人のみが利用でき，他人への譲渡，貸与等が禁じられてい ることや，加盟店は，利用者が会員本人であることを善良な管理者の注意義務をもって確認するこ とが定められている。 ３ 同日午後２時，甲は，Ａと会って本件クレジットカードを受け取り，同日午後３時，前記時計店 に戻った。甲は，同時計店に戻った後に新たに見付けた腕時計Ｙ（販売価格５０万円）を，交際相 手へプレゼントするために購入したいと考えた。甲は，本件クレジットカードを腕時計Ｘを購入す るためだけに利用するというＡとの約束に反すること，今後，Ａに合計６０万円を支払うことがで きる確実な見込みがないことをそれぞれ認識しつつ，同日午後３時１５分，応対した同時計店店主 Ｃに対し，腕時計Ｘと腕時計Ｙの購入を申し込んだ。その際，甲は，Ｃに対し，Ａ本人であると装 って本件クレジットカードを手渡した上，Ｃの求めに応じ，Ｂ信販会社の規約に従い利用代金を支 払う旨の記載がある売上票用紙の「ご署名（自署）」欄にＡの名前をボールペンで記入して手渡し た。Ｃは，その署名を確認し，甲がＡ本人であって，本件クレジットカードの正当な利用権限を有 すると信じ，甲に対して，腕時計Ｘと腕時計Ｙを合計６０万円で売却した。甲は，購入した腕時計 Ｘと腕時計Ｙを持って同時計店を出た後，同日午後５時，交際相手と会って，同人に腕時計Ｙをプ レゼントした。 ４ 甲は，同日午後６時，Ａと会って本件クレジットカードを返却した。その際，甲は，Ａに対して， 本件クレジットカードを利用し，腕時計Ｘ以外にも，交際相手へプレゼントするために腕時計Ｙを 購入したこと，それらの購入金額の合計が６０万円であったことを話した上で，「６０万円は絶対 支払う。」と言った。Ａは，甲が約束を破り，本件クレジットカードを利用して腕時計Ｙを購入し たことから甲に対する怒りを覚えたものの，「使ってしまったものは仕方がない。金の支払を受け られれば良い。」と思い，甲から６０万円が支払われるのを待つことにした。 ５ その後，甲は，Ａに支払う６０万円を用意するため，複数の知人に借金を申し込んだが，誰から も金を借りられず，６０万円を用意できないまま９月２５日の給料日を迎えた。甲は，同日，Ａに 対して，「来月まで支払を待ってほしい。」と頼んだ。Ａは，甲の頼みを聞いて，１０月２５日の給 料日まで甲の支払を待つことにした。その後も，甲は，Ａに支払う６０万円を用意するため，複数 の知人に借金を申し込んだが，誰からも金を借りられず，６０万円を用意できないまま１０月２５ 日の給料日を迎えた。Ａは，同日以降，何度も，甲に対して６０万円を支払うように求めたが，甲 は，適当な理由をつけてＡに金を支払わなかった。そのためＡは，甲に対する怒りを募らせた。 １１月１０日，Ａ名義の銀行口座から，腕時計Ｘと腕時計Ｙの代金６０万円を含む本件クレジッ トカードの９月分の利用代金が引き落とされた。高額の支出のため生活費に困ったＡは，甲に対す る怒りを更に募らせ，甲に対して６０万円を支払うように強く求めた。甲は，Ａの甲に対する怒り がかなり強くなっていることを知り，同月１５日，複数の金融業者から借りて現金６０万円を用意 し，これをＡに支払った。しかし，Ａの甲に対する怒りは収まらず，Ａは，顔を合わせるたびに甲 に対して，「さんざん迷惑掛けやがって。これで済んだと思うなよ。」などと嫌みを言っていた。 ６ 甲は，１１月２０日午後８時，知人乙（２５歳，男性，身長１７５センチメートル，体重７５キ ログラム）と飲食店で飲食していたところ，偶然，Ａが同店にやって来た。Ａは，甲を見付けると， 甲に対して，「のんきに飯なんか食いやがって。金もないくせに。」などと嫌みを言い始めた。甲は， Ａの言動に嫌気がさし，同店から徒歩で１５分の所にある，甲が一人で暮らす甲宅で乙と飲食し直 すことにし，同日午後８時５分，Ａに気付かれないようにして，乙と同店を出た。 ７ Ａは，同日午後８時１０分，甲が同店から出たことに気付いて怒り，同店から出て甲を追い掛け， 同日午後８時１５分，人気のない暗い路上で，乙と歩いている甲に追い付いた。Ａは，甲に対して， 「こそこそ逃げやがって，この野郎。」と言いながら，甲の顔面を殴ろうとして，右手の拳骨を甲 の顔面に向けて突き出した。これに気付いた甲は，Ａの右手の拳骨をかわしながら，このままでは Ａから殴られると考え，これを防ぐため，乙に対して，「一緒にＡを止めよう。」と言った。乙は， 甲がＡから殴られるのを防ごうと考え，「分かった。」と答えた。そこで，甲と乙が正面からＡに体 当たりしたところ，Ａは路上に尻餅を付いた。しかし，Ａは，すぐに立ち上がり，「この野郎。」と 言いながら，再び右手の拳骨で甲の顔面に殴りかかろうとした。甲と乙は，甲がＡから殴られるの を防ごうと考え，再び正面からＡに体当たりしたところ，Ａが路上に仰向けに倒れた。倒れたＡは， 「なにするんだ。この野郎。」と大声で言いながら，立ち上がろうとした。その様子を見た甲は， しばらくＡを押さえ付けておけばＡが落ち着き，Ａから殴られることもなくなるだろうと考え，乙 に対して，「一緒にＡを押さえよう。」と言った。乙は，甲がＡから殴られるのを防ごうと考え，甲 に対して，「分かった。俺は上半身を押さえるから，下半身を押さえてくれ。」と答えた。 甲は，仰向けに倒れているＡの両膝辺りにＡの足先の方向を向いてまたがり，Ａの両足首を，真 上から両手で力を込めて押さえ付けた。乙は，仰向けに倒れているＡの腰辺りにＡの頭の方向を向 いてまたがり，Ａの両上腕部を，真上から両手で力を込めて押さえ付けた。しかし，Ａは，身体を よじらせながら，「離せ。甲，お前をぶん殴ってやる。絶対に許さない。覚悟しろ。」と甲を大声で 罵り，更に力を込めて体をよじらせた。乙は，Ａのその様子を見て，甲がＡから殴られるのを防ぐ ためには，Ａを痛めつけて大人しくさせるしかないと考えた。そこで，乙は，Ａの腰辺りにまたが ってＡの右上腕部を真上から左手で力を込めて押さえ付けたまま，Ａの左上腕部に右膝を力を込め て押し当てた上，傍らに落ちていた石（直径１０センチメートルの丸形，重さ８００グラム）を右 手で拾い，右手に持ったその石で，Ａの顔面を力を込めて１発殴った。するとＡは失神し，全く動 かなくなった。なお，甲は，乙が石を拾ったことや乙が右手に持った石でＡの顔面を殴り付けたこ とを全く認識していなかった。また，乙は，Ａの顔面を右手に持った石で殴り付けた際，Ａを殺そ うともＡが死ぬかもしれないとも考えていなかった。 ８ 甲と乙は，Ａが全く動かなくなったためＡから離れた。甲は，乙から，右手に持った石でＡの顔 面を殴ったことを聞いた。甲と乙は，鼻から血を流して全く動かないＡの様子を見てＡが死んでし まったと思った。甲は，乙に対して，「Ａは結婚して妻も子供もいるのにどうしよう。」と言った。 乙は，近くに人がいないことを確認した上，甲に対して，「Ａが強盗に襲われて死んだように見せ 掛けよう。Ａの財布を探して捨ててしまおう。」と言った。甲は，乙に対して，「そうしよう。」と 答えたものの，「財布は捨ててもいいが，もったいないから中の現金はもらい，借金の返済に使お う。」と考えていた。しかし，甲は，乙にその考えを話さなかった。甲と乙は，財布を探した。甲 は，Ａのズボンのポケット内に財布１個があるのを見付けたので，乙に財布を見付けたことを話し た上，同ポケットから同財布を取って中を確認したところ，同財布には１万円札４枚の合計４万円 が入っていた。甲は，同財布に現金４万円が入っていたことを乙に話した上，現金入りの同財布を， 甲の上着ポケットにしまった。乙は，甲が現金入りのまま同財布を捨ててくれると思っていた。 甲と乙は，そのまま甲宅へ向かい，同日午後８時３０分，甲宅に到着した。乙は，同日午後９時， 帰宅するために甲宅を出た。甲は，同日午後９時５分，甲宅において，上着ポケットにしまったま まの現金入りの同財布を取り出して現金４万円を抜き取り自分のものとし，同財布は甲宅の押し入 れ内に隠した。 ９ Ａは，同日午後１０時頃，失神したまま路上に倒れていたところを通行人に発見され，通報によ り到着した救急隊員により病院に搬送された。Ａは，乙に石で顔面を殴られたことから，全治約１ か月間を要する鼻骨骨折の傷害を負った。