平成26年 予備試験 短答式 刑法 第7問 解説

故意に関する次の各【見解】についての後記１から５までの各【記述】のうち，正しいものを２個選びなさい。【見 解】Ａ説：故意の有無については，構成要件を基準にして判断すべきであり，殺人罪においては，行為者の認識した事実と発生した事実が，およそ「人を殺す」という点で一致していれば故意が認められる。Ｂ説：故意の有無については，構成要件を基準にして判断すべきであるが，殺人罪においては，行為者の認識した事実と発生した事実が，「その人を殺す」という点で一致していなければ故意は認められない。【記 述】 １．Ａ説に対しては，客体の錯誤と方法の錯誤の区別が必ずしも明らかではない場合があり，その場合の故意の有無につき，どのように判断するのか明確ではないとの批判がある。 ２．Ｂ説に対しては，故意以外の構成要件該当性は法益主体ごとに判断するのに，故意の有無についてのみ法益主体の相違を問題にしないのは論理的でないとの批判がある。 ３．侵害が生じた客体に錯誤はないが，侵害に至る因果関係に錯誤がある場合の故意の有無について，Ａ説かＢ説かによる差はない。 ４．駅のホームにいた人を甲だと思い，甲を殺そうと考え，電車が近づいてきたときにその人をホームから突き落としてれき死させたところ，その人が甲ではなく，別人の乙であった場合，Ａ説・Ｂ説のいずれによっても，乙に対する殺人罪の故意が認められることになる。 ５．狩猟中，動く物体を見付け，これを日頃から恨みを抱いていた甲だと思い，甲を殺そうと考え，その動く物体を狙って猟銃を発砲し，これに弾丸を命中させたが，実際に弾丸が命中したのは，甲ではなく，甲の飼い犬であった場合，Ａ説によれば器物損壊罪の故意が認められ，Ｂ説によれば同罪の故意が認められないことになる。 ※ 該当するものを２個選ぶ問題です。２個の組合せを選んでください。