平成25年 司法試験 短答式 民事訴訟法 第71問 解説

仮執行宣言に関する次の１から５までの各記述のうち，誤っているものを２個選びなさい。 １．財産上の請求に関する判決であって手形又は小切手による金銭の支払及びそれに附帯する法定利率による損害賠償の請求に関するもの以外のものについては，裁判所は，当事者の申立てがなければ，仮執行宣言をすることができない。 ２．裁判所は，判決に仮執行宣言を付すときは，申立てにより又は職権で，担保を立てて仮執行を免れることができることを宣言することができる。 ３．仮執行宣言は，本案判決を変更する判決の言渡しにより，仮執行宣言を取り消す裁判をしなくても，変更の限度においてその効力を失う。 ４．判例の趣旨によれば，貸金返還請求訴訟において，債権者が，仮執行宣言付きの第一審判決に基づく強制執行によって弁済を受けた場合には，控訴裁判所は，その弁済の事実をしん酌して第一審判決を取り消し，請求を棄却すべきである。 ５．控訴裁判所は，第一審判決について不服の申立てがない部分に限り，当事者の申立てにより，決定で，仮執行宣言をすることができる。 ※ 該当するものを２個選ぶ問題です。２個の組合せを選んでください。