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平成29年 予備試験 短答式 憲法 第4問 解説

問題

憲法第22条第1項の解釈に関する次のアからウまでの各記述について,最高裁判所の判例の趣旨に照らして,正しいものには○,誤っているものには×を付した場合の組合せを,後記1から8までの中から選びなさい。 ア.農業災害補償法が一定の稲作農業者を農業共済組合に当然に加入させる仕組みを採用したことの合憲性は,当該仕組みが国民の主食である米の生産の確保と稲作を行う自作農の経営の保護を目的とすることから,必要最小限度の規制であるか否かによって判断される。 イ.憲法第22条第1項は職業選択の自由を保障しているが,いわゆる営業の自由は,財産権の行使という側面を併せ有することから,同項及び第29条第1項の規定によって根拠付けられる。 ウ.職業の許可制は,狭義の職業の選択の自由そのものに制約を課す強力な制限であるため,社会政策ないしは経済政策上の積極的な目的のための措置であっても,より緩やかな規制によってはその目的を十分に達することができない場合でなければ,合憲性を肯定し得ない。
  1. ①ア○ イ○ ウ○
  2. ②ア○ イ○ ウ×
  3. ③ア○ イ× ウ○
  4. ④ア○ イ× ウ×
  5. ⑤ア× イ○ ウ○
  6. ⑥ア× イ○ ウ×
  7. ⑦ア× イ× ウ○
  8. ⑧ア× イ× ウ×正解

解説

要点
薬事法距離制限事件の「より緩やかな規制手段では目的を達成できない」という厳しい要求は消極的・警察的目的の規制について妥当するものであり、社会政策・経済政策上の積極目的規制には立法裁量を尊重する緩やかな審査(小売市場事件の明白性の原則)が用いられる。また、いわゆる営業の自由の根拠は判例上22条1項であり(小売市場事件)、29条1項は持ち出されない。

結論

ア・イ・ウのいずれも判例の立場とは異なるため,正解は選択肢8(ア×イ×ウ×)である。判例は規制の目的・性質に応じて審査密度を変えており,本問の各記述はいずれもその判例法理を正確に反映していない。

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出典:法務省「平成29年予備試験」(問題文は表示のため改行等を整えています)。解説は AI を用いて作成し、条文との照合と再検証を経ていますが、誤りを含む可能性があります。