令和2年 司法試験 短答式 刑法 第9問 解説
問題
原因において自由な行為に関する次の各【見解】に従って後記の各【事例】における甲の罪責を検討した場合，後記１から５までの各【記述】のうち，誤っているものはどれか。【見 解】Ａ．責任能力がある状態で行われた原因行為を実行行為と捉える。Ｂ．責任能力を欠いた状態で行われた結果行為を実行行為と捉えつつ，責任能力は意思決定時に存在すれば足り，必ずしも実行行為時に存在することは必要ない。【事 例】Ⅰ．甲は，Ｘ宅に赴いて同人を殺害しようと決意し，心神喪失状態に陥る可能性があることを認識しつつ，自宅において景気づけのために覚醒剤を使用したところ，心神喪失状態に陥り，当初の計画どおりＸを殺害した。Ⅱ．甲は，Ｘ宅に赴いて同人を殺害しようと決意し，心神喪失状態に陥る可能性があることを認識しつつ，自宅において景気づけのために覚醒剤を使用したところ，心神喪失状態に陥ったが，Ｘ宅には赴かず，Ｘの殺害には及ばなかった。Ⅲ．甲は，覚醒剤を使用すると粗暴になり周囲に暴行を加える習癖があると知りつつ，覚醒剤を使用した結果，心神喪失状態に陥り，Ｘと口論になり，殺意を生じて同人を殺害した。【記 述】
- ①Ａの見解によれば，事例Ⅰでは，甲に，Ｘに対する殺人既遂罪が成立し得る。
- ②Ａの見解を採った上で，未遂犯の成立時期は結果発生の現実的な危険性が生じた段階に求められるべきで，それが常に実行行為の開始段階に認められる必然性はないと考えれば，事例Ⅱでは，甲に，Ｘに対する殺人未遂罪は成立しない。
- ③Ａの見解によれば，事例Ⅲでは，甲に，Ｘに対する殺人既遂罪が成立し得る。正解
- ④Ｂの見解によれば，事例Ⅰでは，甲に，Ｘに対する殺人既遂罪が成立し得る。
- ⑤Ｂの見解によれば，事例Ⅱでは，甲に，Ｘに対する殺人未遂罪は成立しない。
解説
要点
原因において自由な行為のA説（原因行為＝実行行為説）は、原因行為時に構成要件的故意（殺人の故意）が存在することを前提とするため、原因行為時に殺人の故意がない事例Ⅲでは殺人既遂罪は成立し得ない。
結論
誤っているのは選択肢3である。A説（原因行為を実行行為と捉える見解）は、原因行為時に当該犯罪の故意（実行の意思）が存在することを前提とするところ、事例Ⅲでは覚醒剤使用時（原因行為時）に甲は殺人の故意を有しておらず、単に粗暴になる習癖を認識していたにすぎないから、A説によれば殺人罪の実行行為性・故意を認めることができず、殺人既遂罪は成立し得ない。
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出典：法務省「令和2年司法試験」（問題文は表示のため改行等を整えています）。解説は AI を用いて作成し、条文との照合と再検証を経ていますが、誤りを含む可能性があります。