平成30年 司法試験 短答式 刑法 第5問オ 解説
問題
違法性に関する次のアからオまでの各記述を判例の立場に従って検討し，正しい場合には１を，誤っている場合には２を選びなさい。
オ．新聞記者が，取材の目的で国家公務員に秘密漏示を唆した場合，取材の自由は憲法上保障される表現の自由に由来し，十分尊重されるべきであるから，正当な業務行為として違法性が阻却され，国家公務員法違反の罪（秘密漏示教唆罪）は成立し得ない。
- ①正しい
- ②誤っている正解
解説
要点
取材の自由に基づく秘密漏示教唆は、当然に違法性阻却されるのではなく、手段・方法が法秩序全体の精神に照らし社会通念上是認されるものである場合に限り正当業務行為として違法性が阻却される（外務省秘密漏洩事件判決）。
結論
選択肢2が正しい。取材の自由は尊重されるべきものであるが、判例は取材目的の秘密漏示教唆行為が当然に正当業務行為として違法性阻却されるとはしておらず、その手段・方法が法秩序全体の精神に照らして社会通念上是認されるものである場合に限り違法性が阻却されるとした。設問の記述は「当然に違法性が阻却され、罪は成立し得ない」と断定している点で誤りである。
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出典：法務省「平成30年司法試験」（問題文は表示のため改行等を整えています）。解説は AI を用いて作成し、条文との照合と再検証を経ていますが、誤りを含む可能性があります。