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平成27年 司法試験 短答式 憲法 第6問ウ 解説

平27司法 第6問ウ憲法経済的自由（職業選択・財産権）の過去問

問題

営業の自由に関する次のアからウまでの各記述について，それぞれ正しい場合には１を，誤っている場合には２を選びなさい。 ウ．営業の自由の内容を開業・廃業と営業活動に分け，前者は憲法第２２条第１項，後者は憲法第２９条により保障されるとする見解は，営業の自由の保障根拠を憲法第２２条第１項のみに求める見解と比べて，営業の自由を広く保障する。
  1. ①正しい
  2. ②誤っている正解

解説

要点
営業の自由を22条1項で一体的に保障する見解（一元説）に対し、開業・廃業を22条1項、営業活動を29条で保障する見解（二分説）は、営業活動を財産権の問題と捉えるため、29条2項が法律による内容形成・規制を広く認める結果、営業活動の自由の保障はむしろ弱く（狭く）なる。したがって「広く保障する」とはいえない。

結論

選択肢2（誤り）が正しい。開業・廃業を22条1項、営業活動を29条で保障すると分ける見解（二分説）は、営業活動を財産権の行使として捉えるため、その保障は22条1項のみに根拠を求める見解（一元説）より厚くなるわけではなく、むしろ弱まると解される。よって「営業の自由を広く保障する」という本記述は誤りである。

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出典：法務省「平成27年司法試験」（問題文は表示のため改行等を整えています）。解説は AI を用いて作成し、条文との照合と再検証を経ていますが、誤りを含む可能性があります。