平成27年 司法試験 短答式 刑法 第5問 解説
問題
次の１から５までの各記述を判例の立場に従って検討した場合，誤っているものはどれか。
- ①甲は，Ｘを眠らせてＸが左腕に着けていた高級腕時計を外して持ち去ろうと考え，Ｘに多量の睡眠薬を飲ませたが，Ｘが眠らなかったため，Ｘの腕時計に触れることすらできなかった。甲には昏酔強盗未遂罪が成立する。
- ②拘置所に勾留中の甲は，逃走しようと考え，収容されていた房の壁を削り取って穴を開けたが，その穴が脱出可能な程度の大きさになる前に発見されたため，逃走行為に及ばなかった。甲には加重逃走未遂罪が成立する。
- ③甲は，Ｘから現金を脅し取ろうと考え，「殺されたくなければ１００万円をよこせ。」などとＸを恐喝する内容の手紙をポストに投かんし，その手紙はＸ方に配達されたが，手紙を見たＸの妻は冗談であると思い，その内容をＸに伝えなかった。甲には恐喝未遂罪が成立する。
- ④甲は，Ｘ方の居間に置かれた金庫に多額の現金が入れてあることを知り，これを盗む目的で，Ｘ方の無施錠のドアから玄関に入ったが，Ｘにその場で発見されたため，逃走した。甲には窃盗未遂罪が成立する。正解
- ⑤甲は，Ｘに対し，Ｘの孫を装って電話をかけ，「おじいちゃん。金がなくて困っているので，今から言う俺の口座に１００万円を送金して。」と言って現金をだまし取ろうとしたが，その声が孫の声と違うことに気付いたＸは，甲から指定された口座に送金しなかった。甲には詐欺未遂罪が成立する。
解説
要点
窃盗罪の実行の着手は、単なる住居侵入では足りず、財物のある場所への接近や物色行為など財物の占有侵害に密接な行為に着手した時点で認められる。玄関に入っただけの段階では窃盗未遂は成立せず、住居侵入罪の限度で処罰されるにとどまる。
結論
選択肢4が誤り。窃盗罪の実行の着手は、財物の占有を侵害する行為に密接な行為（典型的には金品の物色行為の開始や目的物への接近）が必要であり、無施錠の玄関に入っただけでは、目的物のある居間にも達しておらず物色行為にも着手していないため、判例の立場からは窃盗罪の実行の着手が認められず窃盗未遂罪は成立しない（住居侵入罪の限度で処罰される）。
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出典：法務省「平成27年司法試験」（問題文は表示のため改行等を整えています）。解説は AI を用いて作成し、条文との照合と再検証を経ていますが、誤りを含む可能性があります。