平成25年 司法試験 短答式 刑事訴訟法 第24問イ 解説

次の【事例】について述べた後記アからオまでの【記述】のうち，正しい場合には１を，誤っている場合には２を選びなさい。ただし，判例がある場合には，それに照らして考えるものとする。【事 例】司法警察員は，甲が自宅において覚せい剤を密売しているとの被疑事実により，甲の逮捕状及び甲宅に対する捜索差押許可状の発付を得て，甲宅に赴いた。甲宅には，甲の妻Ａのみが在宅していたことから，司法警察員は，①Ａに前記捜索差押許可状を呈示した上で，甲宅に立ち入り，Ａを立会人として捜索を実施し，覚せい剤や電子計量器などを差し押さえた。更に捜索を進めたところ，甲宅リビングルームのテーブル上に，甲が野球賭博を開張していたことを示すノートが発見されたことから，司法警察員はＡにノートの提出を求めた。ノートは甲の所有物であったが，②Ａは司法警察員にノートを任意に提出し，司法警察員がこれを領置した。捜索終了後，その日のうちに，司法警察員は甲が帰宅した旨の情報を得たことから，直ちに甲宅に赴き，③玄関から甲宅に立ち入り，在宅していた甲に逮捕状を示して通常逮捕した。翌日，Ａは，甲の了解を得ずに前記ノートを提出したことを後悔し，④司法警察員に対してノートの還付を請求した。【記 述】 イ．下線部①につき，仮にＡが不在であり，甲宅に誰も在宅していなかった場合でも，立会人なくして捜索することは違法である。