平成24年 司法試験 短答式 刑法 第5問 解説

教授と学生Ａ及びＢは次の【会話】のとおり議論している。【会話】中の①から⑤までの（ ）内に，後記アからケまでの【語句群】から適切な語句を入れた場合，正しいものの組合せは，後記１から５までのうちどれか。【会 話】教 授：犯人が被害者の住居に侵入した上で被害者を殺害した場合の住居侵入罪と殺人罪の罪数関係や，犯人が被害者の住居に侵入した上で被害者のお金を盗んだ場合の住居侵入罪と窃盗罪の罪数関係は，判例ではどうなるかな。学生Ａ：（①）です。教 授：それでは，犯人が被害者の住居に侵入した上で，被害者を殺害し，その後に被害者のお金を盗もうと思い立って，現実にお金を盗んだ場合の住居侵入罪，殺人罪，窃盗罪の罪数関係は，判例ではどうなるかな。学生Ｂ：住居侵入罪と殺人罪が（①），住居侵入罪と窃盗罪が（①）となり，全体として（②）になります。教 授：そうだね。このような場合をかすがい現象と言っているんだ。それでは，犯人が路上で被害者を殺害し，その後に被害者のお金を盗もうと思い立ち，お金を盗んだ場合における殺人罪と窃盗罪の罪数関係は，判例ではどうなるかな。学生Ａ：（③）です。教 授：住居侵入罪の法定刑の上限は懲役３年，窃盗罪の法定刑の上限は懲役１０年，殺人罪で有期懲役刑を選択した場合の法定刑の上限は懲役２０年だけど，判例の立場によれば，前科のない犯人が被害者の住居に侵入した上で，被害者を殺害し，その後に被害者のお金を盗もうと思い立ち，お金を盗んだ事案における処断刑の上限は，それぞれの罪について有期懲役刑を選択した場合にはどうなるだろう。学生Ｂ：（④）です。教 授：それでは，判例の立場で，前科のない犯人が路上で被害者を殺害し，その後に被害者のお金を盗もうと思い立ち，お金を盗んだ事案の処断刑の上限は，それぞれの罪について有期懲役刑を選択した場合にはどうなるかな。学生Ａ：（⑤）です。【語句群】 ア．併合罪 イ．牽連犯 ウ．観念的競合 エ．科刑上一罪 オ．包括一罪カ．懲役２０年 キ．懲役２５年 ク．懲役３０年 ケ．懲役４０年