令和7年 予備試験 短答式 刑法 第2問 解説
問題
学生A及びBは、【事例】について、【会話】のとおり議論している。【会話】中の①から⑪までの( )内に【語句群】から適切なものを入れた場合、正しいものの組合せは1から5までのうちどれか。なお、①から⑪までの( )内には、それぞれ異なるものが入る。【事 例】甲は、乙所有の飼い犬(以下「乙犬」という。)が甲所有の飼い犬(以下「甲犬」という。)に突然襲い掛かったため、甲犬を守る目的で、持っていた甲所有の傘で乙犬を殴り、乙犬に怪我を負わせた。【会 話】学生A.乙犬が甲犬に襲い掛かったことについて、乙に故意・過失が(①)場合、甲が乙犬に怪我を負わせた行為に(②)の成立を認めるかが問題になりますね。学生B.私は、「(③)」は人間の行為に(④)と考えるので、(②)の成立を(⑤)。そのため、(⑥)の成否が問題になります。学生A.(⑦)と(⑧)を必要とする(⑥)の限度でしか対抗できないというのでは、(⑨)の保護が不十分ではないですか。学生B.乙に故意・過失が(⑩)場合、(②)が成立し得るので、不都合はありません。学生A.(⑥)の法的性格について、どう考えますか。学生B.(⑥)は、(⑦)を要件としているので、違法性阻却事由であると考えます。学生A.そうすると、(⑥)に当たる行為に対して(②)は(⑪)ことになりますね。【語句群】a.ある b.ない c.正当防衛 d.緊急避難e.不正の侵害 f.現在の危難 g.限られる h.限られないi.認めます j.認めません k.補充性 l.法益均衡m.甲 n.乙 o.成立し得る p.成立し得ない
- ①①a ③f ⑤i ⑨n ⑩b
- ②①b ④g ⑦k ⑧l ⑩a
- ③②c ⑤j ⑦l ⑨m ⑪o
- ④②d ④h ⑥c ⑩b ⑪o
- ⑤③e ⑥d ⑧k ⑩a ⑪p正解
解説
要点
正当防衛(刑法36条)の「不正の侵害」は人の行為に限られるとする立場に立つと、動物の本能的な加害行為(飼い主に故意・過失がない場合)は不正の侵害に当たらず正当防衛は成立せず、緊急避難(同37条)の成否が問題になる。緊急避難は補充性・法益均衡を要し、とりわけ法益均衡を要件とすることから違法性阻却事由と解され、緊急避難に当たる適法行為に対して正当防衛は成立し得ない。
結論
選択肢5が正しい。事例では、乙に故意・過失がない場合、「不正の侵害」は人間の行為に限られるという立場から乙犬の行為に対する正当防衛は成立せず、代わりに緊急避難の成否が問題となり、緊急避難は違法性阻却事由であるため、それに当たる行為に正当防衛は成立し得ないという論理展開になる。
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出典:法務省「令和7年予備試験」(問題文は表示のため改行等を整えています)。解説は AI を用いて作成し、条文との照合と再検証を経ていますが、誤りを含む可能性があります。
