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令和6年 予備試験 短答式 民事訴訟法 第44問 解説

令6予備 第44問民事訴訟法上訴・再審の過去問

問題

控訴に関する次のアからオまでの各記述のうち、判例の趣旨に照らし正しいものを組み合わせたものは、後記1から5までのうちどれか。 ア.控訴が不適法でその不備を補正することができないことが明らかであるときは、第一審裁判所は、決定で、控訴を却下しなければならない。 イ.明示的一部請求を認容した第一審判決に対して被告のみが控訴し、控訴審において新たに主張された相殺の抗弁に理由がある場合に、控訴裁判所が、債権の総額を確定し、その額から自働債権の額を控除した残存額が第一審で認容された一部請求の額を超えるとして控訴を棄却することは、不利益変更禁止の原則に反して許されない。 ウ.附帯控訴の提起は、附帯控訴状を第一審裁判所に提出してしなければならない。 エ.控訴人は、被控訴人が附帯控訴をしているときであっても、被控訴人の同意を得ずに、控訴を取り下げることができる。 オ.当事者の一方が控訴審の第1回口頭弁論期日に欠席したときは、その期日に出頭した当事者に、欠席した当事者に係る第一審における口頭弁論の結果を陳述させることはできない。
  1. ①ア イ
  2. ②ア エ正解
  3. ③イ オ
  4. ④ウ エ
  5. ⑤ウ オ

解説

要点
控訴の取下げには被控訴人の同意は不要であり(附帯控訴があっても同じ)、一部請求における相殺の抗弁は総額確定・自働債権控除の処理をしても不利益変更禁止に反しないという判例準則を押さえる。

結論

正しいのはアとエであり、選択肢2が正解である。アは民事訴訟法287条の文言どおりであり、エは控訴の取下げに被控訴人の同意を要しないという条文構造から導かれる。イ・ウ・オはいずれも判例・条文の内容と異なることを述べており誤りである。

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出典:法務省「令和6年予備試験」(問題文は表示のため改行等を整えています)。解説は AI を用いて作成し、条文との照合と再検証を経ていますが、誤りを含む可能性があります。