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令和5年 予備試験 短答式 行政法 第20問エ 解説

令5予備 第20問エ行政法その他の抗告訴訟（義務付け・差止め）の過去問

問題

抗告訴訟における判決に関する次のアからエまでの各記述について、法令又は最高裁判所の判例に照らし、それぞれ正しい場合には１を、誤っている場合には２を選びなさい。 エ．不作為の違法確認の訴えにおける当該不作為の違法性の判断は、事実審の口頭弁論終結時を基準にすべきである。
  1. ①正しい正解
  2. ②誤っている

解説

要点
不作為の違法確認訴訟は継続的な不作為状態を問題とするため、取消訴訟（処分時基準）と異なり、判断基準時は事実審の口頭弁論終結時である。

結論

不作為の違法確認訴訟における違法性判断は、事実審の口頭弁論終結時を基準とする。これは取消訴訟の判断基準時（処分時）とは異なる点であり、選択肢1が正しい。

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出典：法務省「令和5年予備試験」（問題文は表示のため改行等を整えています）。解説は AI を用いて作成し、条文との照合と再検証を経ていますが、誤りを含む可能性があります。