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令和5年 司法試験 短答式 刑法 第12問 解説

問題

緊急避難に関する次のアからオまでの各記述を判例の立場に従って検討した場合、正しいものの組合せは、後記1から5までのうちどれか。 ア.緊急避難は、自己又は他人の生命、身体、自由又は財産という個人的法益に対する現在の危難を避けるためにした行為に成立するものであるから、国家的法益に対する危難を避けるためにした行為に緊急避難が成立することはない。 イ.避難行為により避けようとした害の程度が生じた害の程度を上回る場合だけでなく、両者が同程度の場合にも、緊急避難は成立し得る。 ウ.緊急避難における現在の危難は、危難が現に存在している場合のみならず、間近に押し迫っている場合も含む。 エ.過剰避難が成立する場合、情状によって、その刑を減軽することはできるが免除することはできない。 オ.緊急避難におけるやむを得ずにした行為とは、正当防衛におけるのと同様に、手段として必要最小限度のものであること、すなわち相当性を有するものであれば足りる。
  1. ①ア エ
  2. ②ア オ
  3. ③イ ウ正解
  4. ④イ エ
  5. ⑤ウ オ

解説

要点
緊急避難の「やむを得ずにした行為」は正当防衛より厳格で、他に取るべき方法がない補充性が必要。害の均衡は『避けようとした害を超えなかった場合』でよく、同程度も含む。

結論

正しいのはイとウであり、選択肢3が正解である。緊急避難の成立要件のうち、害の均衡は同程度でも満たされ、現在の危難には切迫している場合も含まれるという点が判例・通説の理解である。

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出典:法務省「令和5年司法試験」(問題文は表示のため改行等を整えています)。解説は AI を用いて作成し、条文との照合と再検証を経ていますが、誤りを含む可能性があります。