令和元年 司法試験 短答式 刑法 第1問 解説
問題
不作為犯に関する次のアからオまでの各記述を判例の立場に従って検討した場合，誤っているものの組合せは，後記１から５までのうちどれか。
ア．不作為犯は，結果発生を防止しなければならない義務が法律上の規定に基づくものでない場合であっても，成立する余地がある。
イ．不作為犯は，死体遺棄罪についても成立する余地がある。
ウ．不真正不作為犯の故意は，結果の発生を意欲していなくても，認められる余地がある。
エ．不作為犯は，作為可能性がない場合であっても，成立する余地がある。
オ．不作為犯の因果関係は，期待された作為に出ていれば結果が発生しなかったことが，合理的な疑いを超える程度に確実であったといえない場合であっても，その可能性さえあれば，認められる余地がある。
- ①ア イ
- ②ア ウ
- ③イ エ
- ④ウ オ
- ⑤エ オ正解
解説
要点
不作為犯の成立には作為義務の発生原因を問わないが、作為可能性（結果回避可能性）は不可欠の要件であり、因果関係も『合理的な疑いを超える程度の確実性』が必要で、単なる可能性では足りない。
結論
誤っているのは選択肢5（エ・オ）である。不作為犯の成立には作為可能性が不可欠であり（エは誤り）、不作為犯の因果関係は結果不発生の合理的な疑いを超える確実性が必要で単なる可能性では足りない（オは誤り）とするのが判例の立場である。
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出典：法務省「令和元年司法試験」（問題文は表示のため改行等を整えています）。解説は AI を用いて作成し、条文との照合と再検証を経ていますが、誤りを含む可能性があります。