平成25年 司法試験 短答式 刑法 第11問 解説
問題
次の【事例】及び【判旨】に関する後記１から５までの各【記述】のうち，正しいものはどれか。【事 例】甲は，手の平で患部をたたいてエネルギーを患者に通すことにより自己治癒力を高めるとの独自の治療を施す特別の能力を有すると称していたが，その能力を信奉していたＡから，脳内出血を発症した親族Ｂの治療を頼まれ，意識障害があり継続的な点滴等の入院治療が必要な状態にあったＢを入院中の病院から遠く離れた甲の寄宿先ホテルの部屋に連れてくるようＡに指示した上，実際に連れてこられたＢの様子を見て，そのままでは死亡する危険があることを認識しながら，上記独自の治療を施すにとどまり，点滴や痰の除去等Ｂの生命維持に必要な医療措置を受けさせないままＢを約１日間放置した結果，Ｂを痰による気道閉塞に基づく窒息により死亡させた。【判 旨】甲は，自己の責めに帰すべき事由によりＢの生命に具体的な危険を生じさせた上，Ｂが運び込まれたホテルにおいて，甲を信奉するＡから，重篤な状態にあったＢに対する手当てを全面的に委ねられた立場にあったものと認められる。その際，甲は，Ｂの重篤な状態を認識し，これを自らが救命できるとする根拠はなかったのであるから，直ちにＢの生命を維持するために必要な医療措置を受けさせる義務を負っていたものというべきである。それにもかかわらず，未必的な殺意をもって，上記医療措置を受けさせないまま放置してＢを死亡させた甲には，不作為による殺人罪が成立する。【記 述】
- ①Ａが甲に対してその特別の能力に基づく治療を行うことを真摯に求めていたという事情があれば，甲にはその治療を行うことについてのみ作為義務が認められるから，この判旨の立場からも殺人罪の成立は否定される。
- ②判旨の立場によれば，この事例で甲に患者に対する未必的な殺意が認められなければ，重過失致死罪が成立するにとどまる。
- ③判旨は，不作為犯が成立するためには，作為義務違反に加え，既発の状態を積極的に利用する意図が必要であると考えている。
- ④判旨は，Ａが甲の指示を受けてＢを病院から搬出した時点で，甲に殺人罪の実行の着手を認めたものと解される。
- ⑤判旨は，先行行為についての甲の帰責性と甲による引受行為の存在を根拠に，甲のＢに対する殺人罪の作為義務を認めたものと解される。正解
解説
要点
不作為犯における作為義務の発生根拠は、先行行為による危険創出（自己の責めに帰すべき事由）と、事実上の引受け（保護の全面的委託）の組合せで認定されるという判例（シャクティパット事件・最決平17.7.4）の枠組みを押さえること。
結論
選択肢5が正しい。判旨は、甲が自己の責めに帰すべき事由でBの生命に具体的危険を生じさせた（先行行為）ことと、Aから重篤なBの手当てを全面的に委ねられた（引受け）ことの二つを根拠として、甲に医療措置を受けさせる作為義務を認めている。
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出典：法務省「平成25年司法試験」（問題文は表示のため改行等を整えています）。解説は AI を用いて作成し、条文との照合と再検証を経ていますが、誤りを含む可能性があります。