四国巡礼事件

被告人は、当時12歳の養女Aを連れて四国等を巡礼していた。その間、Aが被告人の言動に逆らう素振りを見せるたびに、顔面にタバコの火を押しつける、ドライバーで顔をこするなどの暴行を加え、Aを自己の意のままに従わせていた。被告人はこのAに命じて、各窃盗を行わせた。

第一審判決とこれを是認した原判決(高松高裁)は、被告人に窃盗罪の成立を認めた。弁護人は、Aが是非善悪の判断能力を有していたとして単なる法令違反を主張し、被告人本人は量刑不当を主張して上告した。最高裁は、いずれも刑訴法405条の上告理由に当たらないとしたうえで、職権で間接正犯の成否を判断した。

上告棄却。被告人には本件各窃盗の間接正犯が成立する。

• 被告人は、日頃の暴行で自己の意のままに従わせていたAに窃盗を命じて行わせた。
• これにより、被告人は自己の日頃の言動に畏怖し意思を抑圧されているAを利用して窃盗を行ったと認められる。
• したがって、たとえAが是非善悪の判断能力を有する者であったとしても、間接正犯が成立する。

答案に書く規範の形にすると次のとおり。被利用者が刑事未成年者であるか、是非弁別能力を有するかによって間接正犯の成否が決まるのではない。利用者が被利用者の意思を抑圧して犯行を行わせたといえる場合には、利用者は被利用者を一方的に利用して犯罪を実現したものとして、間接正犯の罪責を負う。