熊撃ち事件

被告人は、人を熊と誤認して猟銃を2発発射した。弾は被害者の下腹部等に命中し、被害者は瀕死の重傷を負った（第1行為）。その後、被告人は誤射に気がつき、殺意をいだいて、さらに猟銃を1発発射した。弾は被害者の胸部等に命中し、被害者は即死した（第2行為）。

被告人は業務上過失傷害、殺人、死体遺棄の罪で起訴された。原審（東京高裁）は、業務上過失傷害罪と殺人罪について、両罪は「責任条件を異にする関係上」併合罪の関係にあると判断した。被告人側は上告し、憲法違反、判例違反、事実誤認、法令違反、量刑不当を主張した。

上告棄却。最高裁は、上告趣意はいずれも刑訴法405条の上告理由に当たらないとしたうえで、職権で罪数について判断した。

• 業務上過失傷害罪（刑法211条前段）と殺人罪（刑法199条）は、併合罪（刑法45条）の関係にある。
• ただし、原審が理由とした「責任条件を異にする関係上併合罪」という点は「首肯しえないところがある」とし、結論においてのみ正当とした。

決定自体は規範を一般論として示していない。答案では次のように書けば足りる。

過失による先行行為と、その後新たに生じた殺意に基づく後行行為とは、別個の行為であって観念的競合（刑法54条1項前段）にいう「一個の行為」に当たらない。したがって、両罪は併合罪となる。

なお、死亡結果は第2行為に帰属し、殺人既遂罪が成立する。第1行為については業務上過失傷害罪にとどまる。