最大判昭和24年7月22日

被告人は、強盗の意図を隠して「今晩は」と挨拶し、家人が「おはいり」と答えたのに応じて住居に立ち入った。

• 原判決が認定した第二事実によれば、被告人は原審共同被告人らと共謀し、深夜E方に侵入した。そしてナイフまたは匕首を示して「金を出せ、騒ぐと殺すぞ」と脅迫し、現金1万円を強取した。
• 罪名は強盗、同未遂、住居侵入である。
• 弁護人は上告し、次の3点を主張した。
• 原審の判決言渡し時の裁判所構成が審理時と異なる違法がある。
• 家人との上記問答がある以上、住居侵入を認定したのは証拠によらない事実認定である。
• 強盗罪の擬律錯誤がある。
• 最高裁大法廷は上告を棄却した。

結論：住居侵入罪が成立する（上告棄却）。

規範：強盗の意図を隠して「今晩は」と挨拶し、家人が「おはいり」と答えたのに応じて住居に立ち入った場合を考える。この場合、外見上は家人の承諾があったように見えても、真実においては承諾を欠く。したがって、その立入りは刑法130条の「侵入」に当たる。

答案での書き方：「犯人が強盗等の犯罪目的を秘して居住者の承諾を得て立ち入った場合、その承諾は外見上のものにすぎず真実の承諾を欠くから、住居侵入罪が成立する」。

なお、他の上告趣意についても判断している。

• 判決書に署名捺印しているのは審理に関与した3判事であるから、手続の違法はない。
• 強盗罪の擬律錯誤もない。